Корпоративный договор в ООО: что могут закрепить участники

Дарья Мельникова

Автор статьи, юрист (г. Санкт-Петербург)

Что такое корпоративный договор участников ООО и зачем он нужен

Представьте: трое партнёров открыли ООО, поровну распределили доли и, разумеется, заранее договорились обо всём «по-человечески». Прошло два года. Один хочет продать бизнес стратегическому инвестору, второй категорически против, третий — молчит и не ходит на собрания. Устав этого не предусматривал. Корпоративного договора не было. Итог — суд, заморозка деятельности и уничтоженная совместная история.

Корпоративный договор участников ООО — это соглашение, которое регулирует не само ООО как юридическое лицо, а поведение его владельцев. Статья 67.2 ГК РФ определяет его как договор об осуществлении корпоративных прав, по которому участники обязуются голосовать определённым образом, согласовывать варианты голосования, продавать или покупать долю по определённой цене при наступлении указанных обстоятельств, а также воздерживаться от отчуждения доли до наступления определённых условий. Список открытый: стороны могут включить и другие договорённости, связанные с управлением.

Составить такой договор можно самостоятельно, используя готовый образец корпоративного договора как основу, но его содержание всегда зависит от конкретной конфигурации бизнеса и интересов участников. Ниже разберём, как он работает, что в него включают и какие ошибки встречаются на практике.

Правовая основа: статья 67.2 ГК РФ и связанные нормы

Общая конструкция корпоративного договора закреплена в ст. 67.2 ГК РФ с 2014 года. При этом договоры об осуществлении прав участников ООО были предусмотрены ст. 8 Закона об ООО ещё до появления этой статьи, поэтому 2014 год не означает начало законодательного признания любых подобных соглашений.

Помимо ГК РФ, корпоративный договор участников ООО регулируется рядом норм Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ. В частности, статьи 8 и 9 позволяют закрепить дополнительные права и обязанности участников, а статьи 21–25 регулируют переход доли. Если корпоративный договор содержит условия об опционах, применяются также статьи 429.2 и 429.3 ГК РФ. При включении условия о возмещении потерь — статья 406.1 ГК РФ. За нарушение договора предусмотрена ответственность по статьям 393, 394 и 330 ГК РФ.

Корпоративный договор не заменяет устав и не отменяет обязательных правил Закона об ООО. Пункт 2 ст. 67.2 ГК РФ запрещает определять договором структуру и компетенцию органов общества либо обязывать голосовать по их указаниям. Пункт 9 регулирует соглашения участников с кредиторами и другими третьими лицами, а не объявляет все противоречия закону автоматически ничтожными; общие последствия нарушений проверяют также по ст. 168 ГК РФ.

Чем корпоративный договор отличается от устава

Многие путают эти два документа или считают, что корпоративный договор — это просто «расширенный устав». На самом деле у них принципиально разная природа и разные функции.

Устав — учредительный документ, определяющий устройство общества и корпоративные правила. ООО может действовать по собственному зарегистрированному уставу либо по типовому уставу. Публичность устава отличает его от конфиденциального соглашения отдельных участников.

Корпоративный договор связывает его стороны и по общему правилу не требует государственной регистрации. Общество уведомляют о факте его заключения по п. 4 ст. 67.2 ГК РФ; содержание договора непубличного общества конфиденциально, если закон не устанавливает иное. При этом стороны не вправе ссылаться на недействительность договора только из-за его противоречия уставу (п. 7), а для посторонних лиц договор обязанностей не создаёт (п. 5). Подробнее: зачем нужен корпоративный договор.

Разграничение компетенции органов и обязательств участников прямо следует из п. 2 ст. 67.2 ГК РФ. Договор может обязать стороны голосовать за допустимые изменения устава, но сам не меняет структуру органов и их компетенцию. Поэтому корпоративный договор и устав нужно готовить согласованно.

Кто и когда заключает корпоративный договор

Корпоративный договор может заключить любой состав участников ООО — все вместе или лишь некоторые из них. Закон не требует, чтобы соглашение охватывало всех участников. Если договор заключён только между частью участников, это тоже допустимо: он создаёт права и обязанности лишь для его сторон.

Когда чаще всего обращаются к корпоративному договору:

• при вхождении инвестора в уже работающий бизнес;
• при создании совместного предприятия (joint venture);
• при передаче доли ключевому сотруднику с условиями;
• при сложном распределении ролей в партнёрстве;
• при риске конфликта у участников с равными долями.

Согласовывать партнёрские правила полезно ещё до регистрации ООО. Пункт 10 ст. 67.2 ГК РФ предусматривает соответствующее применение правил о корпоративном договоре к соглашению о создании общества, если закон или существо отношений не требуют иного. Поэтому договорённости будущих участников следует оформлять в подходящей для этого стадии форме, а не считать их автоматически предварительным договором.

Голосование и управление: что можно зафиксировать в договоре

Голосование — самый распространённый предмет корпоративного договора. Именно здесь чаще всего возникают конфликты между участниками, особенно когда доли равные (50/50) или когда миноритарий хочет защитить себя от решений мажоритария.

В договоре можно прописать порядок голосования по отдельным вопросам, обязательства по согласованию позиций, право номинировать директора или право вето по определённым сделкам. Ключевой инструмент миноритарного участника — блокирующее право: договор обязывает другие стороны не проводить определённые решения без его согласия.

На практике в договоре фиксируют:

• перечень вопросов с обязательным единогласием;
• право участника номинировать директора;
• запрет голосовать «за» крупные сделки без согласования;
• порядок уведомления перед голосованием по стратегическим вопросам.

Обязательство других сторон не поддерживать решение без согласия миноритария может дать ему договорную защиту. Но корпоративный договор сам по себе не меняет установленное законом и уставом число голосов: последствия нарушения обязательства и действительность решения проверяют раздельно. Согласовывайте договор и устав одновременно. Для подготовки устава: конструктор устава ООО.

Пример формулировки условия о голосовании: «Стороны обязуются голосовать на общем собрании участников Общества "за" назначение на должность генерального директора кандидатуры, предложенной Стороной 2, при условии что у кандидата отсутствует неснятая или непогашенная судимость. Несоблюдение данного обязательства влечёт выплату неустойки в размере, установленном разделом 8 настоящего Договора.»

Обычный корпоративный договор заключается письменно единым подписанным сторонами документом; сам по себе он не требует нотариальной формы. Но условия об отчуждении доли и опционах проверяют отдельно по ст. 21 Закона об ООО. Факт принятия решения о назначении директора удостоверяется по ст. 40 с предусмотренными законом исключениями. Поэтому соглашение о голосовании и принятое решение — разные документы.

Ограничения на отчуждение доли: lock-up, preemption, tag-along, drag-along

Продажа доли постороннему лицу — самый болезненный корпоративный вопрос. Корпоративный договор позволяет урегулировать его гораздо детальнее, чем это предусматривает типовой устав или даже Закон об ООО.

Lock-up (запрет продажи в течение периода). Участник обязуется не отчуждать долю в течение оговорённого срока — например, трёх лет с момента входа инвестора. Это стандартная защита для тех, кто вкладывает деньги: нельзя войти в проект, получить ресурс и сразу выйти.

Preemption — договорные правила приобретения доли. Они действуют между сторонами и не заменяют установленное ст. 21 Закона об ООО преимущественное право или условия, которые закон разрешает менять именно уставом. Заранее согласованную цену, сроки и уведомления нужно сопоставить с актуальной редакцией закона и уставом. Стандартная процедура: Договор купли-продажи доли в ООО: порядок сделки и преимущественное право.

Tag-along (право присоединиться к продаже). Если мажоритарий продаёт свою долю стратегическому покупателю, миноритарий вправе присоединиться к сделке и продать свою долю на тех же условиях. Это защищает миноритария от «брошенности» после смены контроля над компанией.

Drag-along (право потребовать продажи от других). Мажоритарий нашёл покупателя на весь бизнес целиком, но тот хочет 100%. Drag-along обязывает миноритария продать свою долю на тех же условиях. Без такого условия любой миноритарий может заблокировать продажу компании, даже владея 10% доли.

На практике сочетание tag-along и drag-along встречается в большинстве профессионально составленных корпоративных договоров. Добавьте к этому lock-up и правила о preemption — и вы получаете рабочую систему защиты инвестиций.

Опционы call и put: как они работают в контексте корпоративного договора

Опционы на долю стали доступны в российском праве после 2015 года. Статья 429.2 ГК РФ ввела опцион на заключение договора (безотзывную оферту), а статья 429.3 — опционный договор. Оба инструмента активно используются в корпоративных соглашениях.

Call-опцион (право купить) даёт одному участнику право выкупить долю другого по заранее согласованной цене или по формуле при наступлении определённого события. Типичный пример: инвестор входит с 30%, но если через три года чистая прибыль не достигает плановых показателей, он вправе выкупить долю основателя по номиналу. Это дисциплинирует основателя и защищает инвестора.

Put-опцион (право продать) — зеркальная конструкция. Миноритарный участник вправе потребовать, чтобы мажоритарий выкупил его долю по согласованной цене. Обычно активируется при наступлении негативного события: заморозке деятельности, систематическом нарушении корпоративных прав миноритария, смене контроля без его согласия.

Пример формулировки call-опциона: «При возникновении у Стороны 2 права на акцепт безотзывной оферты, предусмотренного настоящим разделом, Сторона 1 обязуется передать Стороне 2 долю в уставном капитале Общества в размере 20% по цене 1 рубль. Право на акцепт возникает при условии, что выручка Общества по итогам любых двух последовательных финансовых лет составила менее [сумма] рублей.»

Для опциона на отчуждение доли обычно требуется нотариальная форма. По п. 11 ст. 21 Закона об ООО сделку во исполнение опциона можно оформить отдельным удостоверением безотзывной оферты, а затем нотариальным акцептом; оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. Не нужно представлять это как обязательное дополнительное удостоверение ещё одного договора купли-продажи. Закон предусматривает отдельные исключения из нотариальной формы перехода доли. См. также: шаблон решения единственного участника.

Тупиковые ситуации (deadlock) и как их разрешать

Равные доли и непримиримые позиции могут заблокировать принятие решений. Закон не предлагает универсального автоматического выхода из любого тупика; судебные механизмы применимы только при наличии собственных оснований. Поэтому договорный порядок переговоров и выхода полезно предусмотреть заранее.

Корпоративный договор позволяет заранее согласовать алгоритм выхода из deadlock. Наиболее распространённые механизмы:

• переговоры в согласованный срок, например 30 дней;
• независимый эксперт или медиатор;
• выкуп доли по заранее согласованному механизму;
• «русская рулетка» (shoot-out).

Каждый механизм работает по-своему. При обязательных переговорах стороны обязаны встретиться лично и попробовать договориться в течение фиксированного срока. Если не получилось — привлекают независимого эксперта, чьё решение может быть обязательным или рекомендательным в зависимости от текста договора. При принудительном выкупе сторона, инициировавшая тупик, обязана выкупить долю другой стороны по оценочной стоимости.

«Русская рулетка» — договорный механизм, при котором один участник предлагает цену, а другой выбирает покупку или продажу на согласованных условиях. Его исполнимость зависит от точности условий, порядка определения цены, соблюдения правил отчуждения доли и добросовестности сторон. Нельзя считать наличие финансовой возможности у обеих сторон универсальным критерием действительности; механизм нужно проверять применительно к конкретному соглашению.

Неконкуренция, конфиденциальность и дополнительные обязанности

Корпоративный договор нередко содержит условия, не связанные напрямую с голосованием или долями. Два наиболее распространённых блока — неконкуренция и конфиденциальность.

Условие о неконкуренции требует отдельной проверки допустимости и соразмерности ограничения законным интересам сторон. Статья 406.1 ГК РФ регулирует возмещение потерь, не связанных с нарушением обязательства, и сама по себе не даёт основания запретить конкуренцию. Для обсуждения условия определите:

• что именно является конкурирующей деятельностью (по ОКВЭД);
• географическую территорию запрета;
• обоснованный срок и последствия ограничения; общего безопасного срока в 2–3 года закон не устанавливает.

По п. 4 ст. 67.2 ГК РФ содержание корпоративного договора непубличного общества конфиденциально, если закон не устанавливает иное. Общество уведомляют о заключении договора без обязательного раскрытия его содержания. Из этого правила не следует универсальное право любого кредитора знать факт договора или обязанность отражать его в списке участников; обязательные раскрытия проверяют отдельно по закону.

Ответственность за нарушение корпоративного договора

Нарушение корпоративного договора может позволить его стороне оспорить решение органа общества, если на момент принятия решения сторонами договора являлись все участники общества (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ). Отмена решения сама по себе не делает недействительными совершённые на его основании сделки с третьими лицами. Если договор охватывает лишь часть участников, для защиты прежде всего важны согласованные обязательства и меры ответственности.

Другие способы защиты, применимость которых проверяют по обстоятельствам:

• неустойка — самый распространённый инструмент;
• возмещение убытков (ст. 393 ГК РФ);
• возмещение потерь по ст. 406.1 ГК РФ — отдельный механизм для согласованных обстоятельств, не связанных с нарушением обязательства;
• принудительное исполнение — суд обязывает совершить действие.

Договорную неустойку можно предусмотреть по ст. 330 ГК РФ. Снижение явно несоразмерной санкции регулируется ст. 333 и Пленумом ВС РФ № 7: для коммерческих организаций, ИП и некоммерческих организаций в доходной деятельности нужно заявление; для иных должников возможна инициатива суда. Само участие гражданина в ООО не означает, что он автоматически предприниматель.

Пример формулировки об ответственности: «В случае нарушения Стороной обязательств по голосованию, предусмотренных разделом 3 настоящего Договора, нарушившая Сторона обязуется выплатить каждой иной Стороне договора неустойку в виде штрафа в размере [сумма] рублей за каждый случай нарушения. Выплата неустойки не освобождает от обязательства устранить нарушение и не лишает Стороны права требовать возмещения убытков сверх неустойки.»

Размер санкции соотнесите с масштабом бизнеса и последствиями конкретного нарушения. Универсального обоснованного ориентира от 500 тысяч до нескольких миллионов рублей нет; завышение суммы не гарантирует защиту и может привести к снижению. Для оформления отчуждения доли: конструктором договора купли-продажи доли в ООО.

Типичные ошибки при составлении корпоративного договора

За несколько лет правоприменения российские суды и юристы выявили характерные ошибки, которые превращают соглашение в бесполезный документ или в источник новых конфликтов.

Ошибка 1: неопределённый порядок согласования. Статья 67.2 допускает обязательство согласованно осуществлять корпоративные права, но для его исполнения и доказывания нужно указать вопросы, процедуру и сроки. Общая фраза без механизма создаёт риск спора.

Ошибка 2: не учтён состав участников соглашения. Обязанность отдельных сторон голосовать за решение не гарантирует необходимого числа голосов, если договор не охватывает остальных участников. Само обязательство и возможность добиться нужного корпоративного результата проверяют раздельно.

Ошибка 3: нет механизма тупика. Участников двое, доли 50/50, тупик почти неизбежен. Но в договоре о нём ни слова. Итог — паралич и суд с непредсказуемым исходом.

Ошибка 4: слишком маленькая неустойка. Символическая сумма не дисциплинирует. Нарушитель просто заплатит и проголосует как ему выгодно. Лучше установить размер, при котором нарушение невыгодно экономически.

Ошибка 5: не уведомили общество о заключении договора. Это обязанность по п. 4 ст. 67.2 ГК РФ. При её нарушении участники, не являющиеся сторонами соглашения, вправе требовать возмещения причинённых им убытков; отсутствие уведомления само по себе не означает недействительности договора.

Ошибка 6: копирование иностранного образца без адаптации. Английский shareholders agreement не подходит напрямую для российского ООО — наши законы по-другому регулируют ряд ключевых вопросов. Нужен именно российский шаблон, проверенный на соответствие ГК РФ и Закону об ООО.

Для подготовки полного корпоративного пакета документов посмотрите все доступные шаблоны на странице категорий сайта — там собраны документы для всех этапов жизни ООО.

Чеклист: что проверить перед подписанием корпоративного договора

• Согласованы ли все ключевые вопросы голосования, по которым возможен конфликт?
• Включён ли механизм разрешения тупиковых ситуаций?
• Предусмотрены ли lock-up, tag-along или drag-along под конкретную модель бизнеса?
• Соответствуют ли условия договора действующей редакции устава?
• Уведомлено ли ООО о факте заключения договора (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ)?
• Установлена ли разумная неустойка за каждый вид нарушений?
• Содержит ли договор действенный механизм ответственности, а не только декларации?
• Проверена ли допустимость всех условий с точки зрения норм Закона об ООО?
• Согласован ли порядок расторжения договора и последствия выхода участника?
• Понимают ли все стороны, что нарушение договора влечёт денежную ответственность?

Автор статьи: Дарья Мельникова (юрист)

Источники

• ГК РФ, Статья 67.2. Корпоративный договор
• Закон об ООО, Статья 8. Права участников общества
• ГК РФ, Статья 168. Недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта
• Закон об ООО, Статья 12. Устав общества
• Закон об ООО, Статья 21. Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам
• ГК РФ, Статья 429.2. Опцион на заключение договора
• ГК РФ, Статья 10. Пределы осуществления гражданских прав
• ГК РФ, Статья 406.1. Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств
• ГК РФ, Статья 421. Свобода договора
• ГК РФ, Статья 330. Понятие неустойки
• ГК РФ, Статья 333. Уменьшение неустойки
• Постановление Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 об ответственности за нарушение обязательств — Уменьшение неустойки судом (статья 333 ГК РФ)
• ГК РФ, Статья 393. Обязанность должника возместить убытки
• Закон об ООО, Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества