Конструктор соглашения о переводе долга

1. Что такое перевод долга и когда он действительно нужен

Перевод долга — это замена должника в уже существующем обязательстве. Кредитор остаётся прежним, сумма и условия долга не меняются, но отвечать перед кредитором теперь должен другой человек или другая компания. Правила собраны в статьях 391–392.3 Гражданского кодекса, и главная их мысль простая: сам должник выбрать себе замену не может, решающее слово за кредитором.

В жизни к такой замене прибегают по вполне практичным причинам. Директор хочет снять долг своей фирмы перед поставщиком и берёт его на другую компанию группы. Покупатель бизнеса соглашается рассчитаться с кредиторами продавца в счёт цены. Родственник принимает на себя заём брата, чтобы тот не попал под взыскание. Застройщик, продающий объект, перекладывает долг перед подрядчиком на покупателя. Во всех этих случаях задача одна: чтобы кредитор официально признал нового должника и перестал предъявлять требования старому, либо чтобы оба отвечали вместе.

Важно не путать перевод долга с ситуацией, когда кто-то просто платит за другого. Если должник поручил третьему лицу погасить заём, это возложение исполнения по статье 313 ГК: должником остаётся прежний заёмщик, а третье лицо лишь приносит деньги. Кредитор при этом ничего не подписывает, но и никаких прав против плательщика не получает. Соглашение о переводе долга, напротив, делает нового должника обязанным: кредитор вправе потребовать с него исполнения и взыскать долг через суд.

Противоположная конструкция — договор уступки права требования, где меняется не должник, а кредитор. Если же уходит сторона договора целиком, со всеми правами и обязанностями, это передача договора по статье 392.3 ГК: к ней одновременно применяются правила и об уступке, и о переводе долга.

2. Три схемы подписания в конструкторе

Первый вопрос конструктора — кто подписывает документ. От ответа зависят согласие кредитора, момент перехода долга и то, будет ли первоначальный должник отвечать дальше. Закон допускает две базовые модели, а конструктор добавляет третью, самую надёжную.

Схема «должник — новый должник» самая распространённая: двое договариваются между собой, а кредитора просят дать согласие. Она подходит для любых долгов, включая заём между знакомыми. Минус в том, что до получения согласия кредитора перевод не действует, и если кредитор откажет, вся конструкция рухнет.

Схема «кредитор — новый должник» описана в абзаце втором пункта 1 статьи 391 ГК и доступна только в обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью сторон. Её удобно использовать, когда инициатива исходит от кредитора: например, поставщик сам договаривается с платёжеспособной компанией, что та возьмёт на себя долг его покупателя. Первоначальный должник в такой сделке не участвует, и закон защищает кредитора солидарной ответственностью обоих должников.

Трёхстороннее соглашение снимает большинство вопросов сразу: кредитор подписывает текст, значит, согласие получено; все видят объём долга и порядок расчётов; спорить потом о том, кто что знал, сложнее. Если есть возможность собрать подписи всех троих, стоит выбирать этот вариант.

Для каждой стороны в конструкторе выбирается статус: гражданин, индивидуальный предприниматель, организация или иностранный гражданин. От статуса зависят не только реквизиты, но и допустимая схема: если хотя бы одна сторона долга — обычный гражданин, не ведущий бизнес, вариант «кредитор — новый должник» закон не предусматривает.

3. Нужно ли согласие кредитора?

Да, всегда, когда кредитор сам не подписывает соглашение. Норма сформулирована жёстко:

Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным (п. 2 ст. 391 ГК РФ).

Ничтожность означает, что соглашение без согласия не создаёт никаких последствий, даже если его подписали и нотариально заверили: кредитор продолжит требовать деньги с прежнего должника, а новый должник ничем кредитору не обязан. Причина понятна — кредитору не всё равно, у кого есть деньги и имущество для расчёта.

В конструкторе четыре варианта ответа на вопрос о согласии:

1. «Не требуется» — корректен только тогда, когда кредитор сам является стороной соглашения, то есть в схеме «кредитор — новый должник» или в трёхсторонней. Если документ подписывают только два должника, этот вариант сделает перевод ничтожным.
2. «Получено предварительное согласие» — в тексте стороны подтверждают, что письменное согласие уже есть, а новый должник обязуется к определённой дате обеспечить получение кредитором уведомления о переводе. В предварительном согласии должен быть назван предмет сделки (п. 3 ст. 157.1 ГК): какой долг, по какому договору и на кого он переводится.
3. «Письменное уведомление о согласии» — перевод считается состоявшимся, когда стороны получат от кредитора письменное согласие на уже подписанное соглашение.
4. «Виза на соглашении» — кредитор ставит на документе отметку «Согласовано» с датой, подписью, должностью уполномоченного лица и основанием его полномочий.

Молчание кредитора согласием не считается (п. 4 ст. 157.1 ГК). Если письмо с просьбой согласовать перевод осталось без ответа, долг остаётся за прежним должником.

4. Когда долг считается перешедшим

Момент перехода долга важен сразу для троих: с какого дня кредитор может требовать деньги с нового должника, с какого дня прежний перестаёт отвечать, с какого дня начисляется неустойка на нового. Закон даёт на этот счёт одно прямое правило — о предварительном согласии, — а остальное определяется моментом, когда складываются все элементы сделки.

Если кредитор дал согласие заранее, перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе (абзац второй п. 2 ст. 391 ГК). Поэтому при варианте с предварительным согласием в соглашении указывают срок, до которого новый должник должен отправить уведомление. Лучше отправлять его так, чтобы получение можно было доказать: заказным письмом с описью или с отметкой о вручении на копии.

Если согласие даётся после подписания, перевод состоится, когда стороны получат письменное согласие. При визе кредитора на самом документе момент совпадает с датой, которую уполномоченное лицо проставило рядом с отметкой «Согласовано». Когда кредитор подписывает соглашение сам, долг переходит с подписанием.

5. Какие долги можно перевести

Конструктор предлагает четыре основания, из которых мог возникнуть долг, и для каждого пункт 1.1 формулируется по-своему.

• Договор — самый частый случай: указывают номер и дату договора, с кем он заключён и в чём состоит неисполненная часть. Сюда относятся заём, поставка, подряд, аренда, услуги.
• Судебное решение — называют суд, дату решения, номер дела и суть присуждённого требования. Если решение ещё не вступило в силу, долг описывают и по исходному основанию, а должника в деле заменяют по ст. 44 ГПК или ст. 48 АПК.
• Причинение вреда — указывают, из какого события возник долг и каким способом вред должен быть возмещён: деньгами или в натуре.
• Неосновательное обогащение — описывают, что именно и на каком основании было получено без законных оснований и сколько подлежит возврату.

Не любой долг можно перевести соглашением. Если обязательство неразрывно связано с личностью должника, например обязанность автора написать произведение или алименты, перевод противоречит существу обязательства. С долгами, которые исполняет любой платёжеспособный человек, — деньги, передача товара, стандартные работы — проблем нет.

Отдельно стоит сказать о переходе долга в силу закона (ст. 392.2 ГК): при наследовании и реорганизации компании долги переходят без соглашения и без согласия кредитора. При продаже предприятия долги переходят по договору продажи, а кредитор, не согласившийся на перевод, вправе потребовать досрочного исполнения (ст. 562 ГК). Для этих ситуаций отдельное соглашение о переводе не оформляют.

6. Переходит ли к новому должнику неустойка?

Этот вопрос конструктор решает прямо: для денежного долга и для долга передать вещь или выполнить работу есть по два варианта — с неустойкой и без неё.

Если выбрать вариант «с неустойкой», в пункте 1.1.1 отдельно записываются сумма основного долга и размер неустойки за просрочку, которая уже набежала на дату соглашения. Новый должник принимает на себя и то, и другое, и кредитор вправе взыскать с него обе суммы. Вариант без неустойки подходит, когда кредитор согласился простить пени или когда стороны решили, что начисленную неустойку погасит прежний должник сам.

Закон говорит лишь, что кредитор осуществляет в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 392.1 ГК). Прямого правила о судьбе неустойки, начисленной до перевода, в кодексе нет, поэтому точная сумма в тексте избавляет от спора. Будущая неустойка — за просрочку уже после перевода — начисляется новому должнику по условиям основного договора.

Для неденежного долга предмет описывают максимально конкретно: какую вещь передать, какую работу выполнить, в какой срок и по какому адресу. Новый должник должен понимать, что он обязан сделать, иначе кредитор получит обязательство, которое невозможно ни исполнить, ни взыскать.

7. Освобождается ли первоначальный должник?

Юристы различают привативный перевод, при котором старый должник полностью выходит из обязательства, и кумулятивный, при котором к нему присоединяется новый и отвечают оба. Конструктор отражает это вопросом об ответственности нового и первоначального должника перед кредитором.

«Не включать пункт» — при соглашении двух должников это классический привативный перевод: после согласия кредитора первоначальный должник освобождается. Но в схеме «кредитор — новый должник» по предпринимательскому долгу молчание текста приводит к обратному результату: закон по умолчанию делает обоих должников солидарными.

«Солидарная ответственность» — кредитор может потребовать весь долг с любого из должников или с обоих одновременно. Для кредитора это лучший вариант, для первоначального должника — худший: он продолжает отвечать по долгу, который, казалось бы, передал. Прямо такая модель описана для долгов между предпринимателями (п. 26 ППВС № 54); в долгах граждан её лучше согласовывать с кредитором в трёхстороннем соглашении.

«Субсидиарная ответственность» — кредитор сначала требует долг с нового должника и только при его отказе или молчании в разумный срок обращается к прежнему (ст. 399 ГК). Разумный компромисс, если кредитор не готов отпустить первоначального должника совсем.

Для предпринимательских долгов пункт 3 статьи 391 ГК устанавливает правило, которое стоит знать наизусть: если перевод оформлен соглашением кредитора с новым должником, оба должника отвечают солидарно, пока соглашение не предусматривает субсидиарную ответственность первоначального должника либо его освобождение. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения, если ему важно контролировать погашение, например ради деловой репутации.

8. Что будет с поручительством и залогом?

Это самое опасное место для кредитора. Обеспечение, выданное за прежнего должника, не переходит автоматически на нового: поручитель соглашался отвечать за конкретного человека или конкретную компанию, а не за любого, на кого переведут долг.

Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о переводе долга не согласился отвечать за нового должника (п. 3 ст. 367 ГК РФ).

С залогом правило похожее: с переводом долга залог прекращается, если иное не предусмотрено соглашением между кредитором и залогодателем (ст. 355 ГК). Общая норма пункта 2 статьи 392.1 ГК распространяет это на любое обеспечение, выданное третьим лицом, если первоначальный должник освобождён от обязательства.

Иначе обстоит дело, когда обеспечение давал сам первоначальный должник. Его освобождение прекращает и такое обеспечение, но есть исключение: если заложенное имущество передано новому должнику, залог сохраняется (п. 3 ст. 392.1 ГК). Типичный пример — продажа заложенного автомобиля вместе с долгом по кредиту.

Практический вывод для кредитора: до того как давать согласие, получите письменное согласие поручителя отвечать за нового должника и соглашение с залогодателем о сохранении залога. Если долг обеспечивался договором поручительства, согласие поручителя должно быть явно выраженным и позволять установить, за кого он готов отвечать. Для залога удобно подписать дополнение к договору залога.

9. Какие возражения есть у нового должника?

Новый должник занимает место прежнего со всеми его слабыми и сильными сторонами. Он вправе ссылаться на то, что прежний должник уже частично заплатил, что товар был поставлен с недостатками, что срок исполнения не наступил или что истекла исковая давность.

Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником, но не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику (ст. 392 ГК РФ).

Запрет зачёта стоит понимать правильно. Если кредитор должен деньги первоначальному должнику, новый должник не может уменьшить свой долг за счёт этого встречного требования: оно принадлежит не ему. Прежний должник, если хочет использовать встречный долг, должен провести зачёт до перевода или договориться об этом в трёхстороннем соглашении.

Отсюда совет новому должнику: перед подписанием запросите у первоначального должника акт сверки с кредитором, основной договор со всеми дополнительными соглашениями, претензии и переписку. Всё, что вы не проверили до подписания, станет вашей проблемой после. Для этого в документе есть раздел о передаче документов и пункт о заверениях.

10. В какой форме заключать соглашение и когда нужна регистрация

К форме перевода долга применяются правила об уступке требования (п. 4 ст. 391 и ст. 389 ГК). Соглашение заключается в той же форме, что и сделка, из которой возник долг.

• Долг по договору в простой письменной форме — соглашение тоже в простой письменной форме, на бумаге или в виде обмена электронными документами.
• Долг по нотариально удостоверенному договору — соглашение нужно удостоверить у нотариуса.
• Долг по сделке, требующей государственной регистрации, — соглашение регистрируется в том же порядке, что и сама сделка.

Для долгов из решения суда, причинения вреда или неосновательного обогащения исходной сделки нет, и достаточно простой письменной формы. Устно договариваться о переводе долга бессмысленно: согласие кредитора и сам факт перевода придётся доказывать документами.

Когда регистрация нужна, в конструкторе есть вариант передачи документов «после регистрации договора»: первоначальный должник или кредитор передаёт бумаги новому должнику на следующий день после регистрации соглашения. Число экземпляров задаётся в пункте 8.1 — с учётом регистрирующего органа, если документ туда подаётся.

11. Передача документов по долгу: кто, когда и как

Новому должнику нужны документы, из которых видно, что именно он принял: договор, дополнительные соглашения, акты сверки, накладные, претензии, судебные акты. Без них он не сможет проверить требование кредитора и заявить возражения. Конструктор настраивает этот блок тремя вопросами.

Первый — кто передаёт документы: первоначальный должник или кредитор. Обычно это делает прежний должник, но в схеме «кредитор — новый должник» документы логично получать от кредитора.

Второй — когда. Для передачи от первоначального должника есть четыре варианта: точная дата, после оплаты за перевод долга, в течение заданного числа дней после получения согласования кредитора и на следующий день после регистрации соглашения. Для кредитора — точная дата, после регистрации или собственный вариант. Привязка к оплате защищает прежнего должника: документы уходят только после того, как с ним рассчитались.

Третий — как оформить передачу: двусторонним актом, распиской передающей стороны или своим вариантом. Акт удобнее, когда документов много и нужно перечислить их поимённо. Расписка проще и подходит для двух-трёх бумаг; готовую форму можно взять в шаблоне универсальной расписки.

За просрочку передачи документов можно включить неустойку за каждый день или штраф. Штраф разумно устанавливать твёрдой суммой за сам факт нарушения, а неустойку — за каждый день; смешивать эти механизмы в одной формулировке не стоит.

12. За что новый должник берёт чужой долг

Чужие долги редко принимают бесплатно. Договор предполагается возмездным (п. 3 ст. 423 ГК), и конструктор предлагает три способа встречного предоставления плюс поле для собственного условия.

• Оплата — передающая сторона перечисляет новому должнику деньги в указанной сумме и срок; в том же пункте отражается НДС или основание его отсутствия.
• Прощение долга — новый должник освобождает прежнего от другого долга, например по договору поставки, с указанием номера договора, суммы и момента погашения (ст. 415 ГК).
• Исполнение в натуре — прежний должник в оплату выполняет для нового работы, поставляет товар или оказывает услуги; условия такого исполнения оформляют отдельным договором, срок его заключения указывается в соглашении.

Безвозмездный перевод между коммерческими организациями опасен: если новый должник платит за другую компанию и ничего не получает взамен, сделку могут признать дарением, которое между коммерческими организациями запрещено (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК). Смягчает этот риск правило пункта 3 статьи 391 ГК: к новому должнику, исполнившему предпринимательское обязательство, переходят права кредитора, если соглашение должников не предусматривает иного. Иначе говоря, заплатив, он сможет требовать деньги с прежнего должника. Если стороны хотят исключить такой регресс, это нужно прописать явно и понимать налоговые последствия.

Между гражданами бесплатный перевод долга допустим: отец может взять на себя заём сына, не требуя ничего взамен. Такой перевод по сути становится дарением, и его стоит так и описать.

13. Налоги при переводе долга: НДС, прибыль, НДФЛ

В Налоговом кодексе нет отдельной главы о переводе долга, поэтому последствия зависят от того, как стороны оформили встречное предоставление. Ниже — ориентиры, окончательное решение стоит принимать вместе с бухгалтером.

Сам долг не является товаром, и его переход к новому должнику не облагается НДС. Вопрос возникает с платой за перевод: объектом налога признаётся реализация товаров, работ, услуг и передача имущественных прав (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК), и налоговые органы могут расценить деньги, полученные новым должником, как оплату его услуги. Единообразной позиции нет. Если налог начисляется, ставка — 22%; упрощенец может быть освобождён по п. 1 ст. 145 НК, а без освобождения платит 22% с вычетами либо по выбору 5% или 7% без вычетов. В шаблоне для этого оставлено поле рядом с суммой.

Для налога на прибыль важна безвозмездность. Если организация бесплатно освобождена от долга, у неё может возникнуть внереализационный доход по п. 8 ст. 250 НК. Организация, бесплатно погасившая чужой долг, не уменьшает на эту сумму прибыль (п. 16 ст. 270 НК). Когда встречное предоставление есть, учёт строится исходя из его цены.

Для граждан действуют свои правила. Если организация или предприниматель погашает долг гражданина за него, налоговые органы могут увидеть в этом доход в натуральной форме (пп. 1 п. 2 ст. 211 НК). Если долг бесплатно берёт на себя другой гражданин, это похоже на дарение, а доходы от граждан в порядке дарения освобождены от НДФЛ, кроме дарения недвижимости, транспорта, ценных бумаг и долей (п. 18.1 ст. 217 НК).

14. Заверения и ответственность сторон

Пункт о заверениях включается по желанию, и в соглашении о переводе долга он работает лучше, чем в большинстве договоров. Первоначальный должник может заверить, что размер долга указан верно, что споров с кредитором нет, что документы переданы полностью, а обеспечения не выдавалось. Новый должник — что у него есть средства и полномочия на сделку.

Сторона, давшая недостоверные заверения, обязана возместить убытки или уплатить предусмотренную неустойку, а если заверения были существенными, другая сторона вправе и отказаться от договора (п. 1, 2 ст. 431.2 ГК). Если заверения давались в ходе предпринимательской деятельности, ответственность наступает независимо от того, знала ли сторона о недостоверности. Это дисциплинирует: называя сумму долга, прежний должник рискует, если скрыл претензию или неустойку.

Общий пункт об ответственности в соглашении отсылает к закону. Дополнительно можно включить неустойку или штраф за просрочку передачи документов и выбрать условие о непреодолимой силе — в общей формулировке или с перечнем обстоятельств: запретительные действия органов власти, эпидемии, эмбарго, стихийные бедствия. Перечень полезен, когда стороны хотят заранее договориться, что считать форс-мажором, а какой документ его подтверждает — выбирается там же.

15. Можно ли отказаться от соглашения?

Односторонний отказ возможен, только если его допускает закон или договор (ст. 310 ГК). Конструктор предлагает варианты: по основаниям, предусмотренным законодательством, при нарушении оплаты за перевод долга, при нарушении срока передачи документов или собственный вариант. Отказ заявляется уведомлением, и соглашение прекращается с момента его получения (п. 1 ст. 450.1 ГК).

Если стороны — не предприниматели или предприниматель только одна из них, договор может дать право одностороннего отказа лишь стороне, которая бизнес не ведёт (абзац второй п. 2 ст. 310 ГК). Условие, дающее такое право компании против гражданина, рискует не сработать.

Главная тонкость в другом. Пока кредитор не дал согласия, отказ просто прекращает договорённость двух должников. После того как перевод состоялся, отношения с кредитором уже изменены: отказ прежнего должника от соглашения из-за неоплаты не возвращает ему долг автоматически, а кредитор, рассчитывавший на нового должника, не обязан с этим соглашаться. Безопаснее связывать оплату и передачу документов с моментом до согласования кредитора либо закладывать в трёхстороннее соглашение порядок возврата долга прежнему должнику.

16. Долг по решению суда и исковая давность

Если долг уже взыскан, перевод имеет процессуальное продолжение. Перевод долга прямо назван в числе оснований процессуального правопреемства (ст. 44 ГПК и ст. 48 АПК): если прежний должник освобождён, суд по заявлению заменяет его новым в деле или в исполнительном производстве. Все действия, совершённые до вступления правопреемника в процесс, для него обязательны — новый должник не сможет начать спор заново.

Перемена лиц в обязательстве не меняет срок исковой давности и порядок его исчисления (ст. 201 ГК). Для кредитора это значит, что срок продолжает течь как прежде, а для нового должника — что он может сослаться на истечение давности, если оно наступило. Вместе с тем подписание нового должника под суммой долга может быть расценено как действие, свидетельствующее о признании долга, которое прерывает давность (ст. 203 ГК). Суды оценивают такие документы по содержанию, и точная формулировка здесь имеет значение.

Если кредитор так и не дал согласия, а прежний должник продолжает тянуть с оплатой, кредитор работает с ним по обычной схеме: претензия по договору займа или иная претензия, затем иск о взыскании задолженности.

17. Типичные ошибки при переводе долга

Большинство споров вокруг перевода долга начинаются с одних и тех же упущений. Вот что встречается чаще всего:

• соглашение подписали два должника, а согласие кредитора не получили или получили устно;
• не указали точный размер долга и неустойки на дату перевода, и кредитор потом требует больше;
• забыли про поручителя и залогодателя, и кредитор остался без обеспечения;
• в схеме «кредитор — новый должник» не определили ответственность прежнего должника и получили солидарность по закону, которой он не ожидал;
• оформили бесплатный перевод между компаниями без всякого встречного предоставления;
• не передали новому должнику документы, и он не смог проверить требование кредитора.

Иногда вместо перевода долга правильнее выбрать другой документ. Если меняется только график погашения займа, достаточно дополнительного соглашения к договору займа. Если спор уже в суде и стороны нашли компромисс, его закрепляют мировым соглашением. Когда новый человек готов дать деньги, но не хочет становиться должником по чужому договору, можно оформить новый договор займа, из средств которого прежний заёмщик рассчитается сам.

18. Как пользоваться шаблоном соглашения о переводе долга

Начните с выбора схемы подписания и статусов сторон — от этого зависят остальные ответы. Затем укажите основание долга и заполните пункт 1.1: номер и дату договора, суд и номер дела или описание события. Выберите вид обязательства — денежное или неденежное, с неустойкой или без — и впишите суммы на дату соглашения.

Дальше настройте согласие кредитора, передачу документов и встречное предоставление, решите, нужны ли заверения, неустойка за документы и солидарная или субсидиарная ответственность должников. В блоке о спорах укажите срок ответа на претензию и выберите суд: по правилам процессуального закона или по договорённости сторон. Определите, как стороны обмениваются уведомлениями — через электронную почту и мессенджеры или бумажными письмами, — срок действия соглашения и есть ли приложения.

Перед подписанием проверьте три вещи:

1. Получено ли согласие кредитора в той форме, которую вы выбрали в конструкторе.
2. Согласны ли поручитель и залогодатель отвечать за нового должника.
3. Совпадает ли сумма долга в соглашении с актом сверки кредитора.

Условие, которого нет среди вариантов, например о графике погашения или о компенсации расходов прежнего должника, можно добавить в поле для собственного условия. Готовое соглашение о переводе долга сохраняется в личном кабинете: документ заполняется онлайн, а файл можно скачать в PDF или WORD и подписать в нужном числе экземпляров.

Автор статьи: Дарья Мельникова (юрист)